Указание на товарный знак в аукционной документации

Указание на товарный знак в аукционной документации

Программа, разработана совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с ЗАО «Сбербанк-АСТ». Слушателям, успешно освоившим программу выдаются удостоверения установленного образца.

Заказчик указал в аукционной документации, а именно в пункте «Требования к содержанию и составу заявки на участие в электронном аукционе», что заявка на участие в электронном аукционе состоит из двух частей. Первая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать согласие участника аукциона на выполнение работы или оказание услуги на условиях, предусмотренных документацией.
В соответствии с пп. 1 ч. 3 ст. 66 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» при заключении контракта на выполнение работы или оказание услуги, для выполнения или оказания которых используется товар после слов «должна содержать следующие сведения:» указывается:
а) согласие, в том числе согласие на использование товара, в отношении которого в документации содержится указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование страны происхождения товара, либо согласие, указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование страны происхождения товара и, если участник такого аукциона предлагает для использования товар, который является эквивалентным товару, указанному в данной документации, конкретные показатели товара, соответствующие значениям эквивалентности, установленным данной документацией, при условии содержания в ней указания на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование страны происхождения товара, а также требование о необходимости указания в заявке на участие в таком аукционе на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование страны происхождения товара;
б) согласие, а также конкретные показатели используемого товара, соответствующие значениям, установленным в документации, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания (при наличии), фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование страны происхождения товара.
При рассмотрении первых частей заявок заказчик отклонил участника за неуказание конкретных показателей. Участник только указал согласие.
Правомерно ли отклонение заказчиком заявки участника, если в техническом задании был указан диапазон значений без указания конкретного товарного знака?

© ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 2019. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания «Гарант» и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ.

Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС». Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.

Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.

ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, info@garant.ru.

8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)

Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), editor@garant.ru

Отдел рекламы: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3161), adv@garant.ru. Реклама на портале. Медиакит

Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter

Указание товарного знака с эквивалентом в описании объекта закупки: требования 44-ФЗ и неоднозначная практика контроля

Указание товарного знака с эквивалентом в описании объекта закупки: требования 44-ФЗ и неоднозначная практика контроля

resistin » 05 апр 2017, 15:36

Толстобоков Олег Николаевич, кандидат технических наук, эксперт по комплексному контролю государственных и общественных закупок аккредитованный при Минюсте России, эксперт по антикоррупционной экспертизе НПА РФ.

Известно, что Закон № 44-ФЗ в описании объекта закупки запрещает указывать товарный знак в отношении закупаемых товаров, за исключением случаев, если при выполнении работ, оказании услуг предполагается использовать товары, поставки которых не являются предметом контракта. На практике ряд заказчиков в описании объекта закупки не указывают товарный знак, при этом другая категория заказчиков сопровождает товарный знак эквивалентом. Автор статьи анализирует сложившуюся неоднозначную практику контроля ФАС России и прокуратуры в отношении описания объектов закупок с указанием к товарному знаку слов «или эквивалент».

«Товарный знак» или эквивалент как нарушение Закона о КС

Напомним, что в соответствии с п. 1) ч. 1 ст. 33 Закона о контрактной системе заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами, а именно: описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки. Документация о закупке может содержать указание на товарные знаки в случае, если при выполнении работ, оказании услуг предполагается использовать товары, поставки которых не являются предметом контракта. При этом обязательным условием является включение в описание объекта закупки слов «или эквивалент», за исключением случаев несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, а также случаев закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.
Как установлено Крымской меж- районной прокуратурой Краснодарского края в нарушение вышеуказанных требований, заказчиком в аукционной документации на поставку легкового пассажирского автомобиля предусматривалась закупка автомобиля Chevrolet Niva (5 местный) или «эквивалент».
Таким образом, заказчик нарушил требования пункта 1 части 1 статьи 33 пункта 1 части 1 статьи 64 Закона включила в описание объекта закупки требования и указания в отношении товарного знака, что привело согласно ч. 4.2 ст. 7.30 КоАП к назначению штрафа в размере 3 000 рублей за утверждение документации, не соответствующей требованиям законодательства о контрактной системе (см. Постановление о назначении административного наказания по делу об административном правонарушении Краснодарское УФАС России № 682 А-Р3/2015 от 15.11.2016).

Читать еще:  Выходное пособие при сокращении

«Товарный знак» или эквивалент как соответствие требованиям Закона о КС

Однако, как следует из ч. 1 ст. 33 Закона о КС документация о закупке может содержать указание на товарные знаки в случае, если при выполнении работ, оказании услуг предполагается использовать товары, поставки которых не являются предметом контракта. При этом обязательным условием является включение в описание объекта закупки слов «или эквивалент», за исключением случаев несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, а также случаев закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.
Так, с позиции прокуратуры Кесовогорского района Тверской области заказчик при закупке автобуса неправо- мерно указал – Mercedes-Benz Sprintert (или эквивалент). Таким образом, должностным лицом заказчика, при осуществлении указанной закупки в нарушение требований пункта 1 части 1 статьи ЗЗ, пункта 1 части 1 статьи 64 За- кона включила в описание объекта закупки требования и указания в отношении товарного знака, которые повлекли за собой ограничение количества участников закупки. На основании изложенного прокуратурой Кесовогорского района Тверской области инкриминировалось совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 4.1 статьи 7.30 КоАП РФ.
Вместе с тем, должностное лицо Тверского УФАС России рассмотрев материалы об административном правонарушении, пришло к выводу об отсутствии состава административного правонарушения, предусмотренного частью 4.1 статьи 7.30 КоАП РФ. Как отмечено в постановлении о прекращении производства по делу об административном правонарушении Тверского УФАС России № 05-5/1-25-2016 от 31.10.2016, документация об аукционе содержала указание на товарный знак – «Mercedes-Benz Sprintert» с включением слов «или эквивалент».
Как следует из содержания части 4.1 статьи 7.30 КоАП РФ объективной стороной правонарушения является включение в описание объекта закупки требований и указаний в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, на- именования места происхождения то- вара или наименования производителя, требований к товарам, информации, работам, услугам при условии, если такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Феде- рации о контрактной системе в сфере закупок, или включение в состав одного лота, объекта закупки товаров, работ, услуг, технологически и функционально не связанных между собой.
В утвержденной документации об электронном аукционе при описании объекта закупки указан товарный знак, сопровождающийся словами «или эквивалент», что соответствует требованиям пункта 1 части 1 статьи 33 Закона. Таким образом, материалы дела свидетельствуют о том, что Заказчиком соблюдены требования статьи 33 Закона в части описания объекта закупки и, соответственно, в действиях должностного лица отсутствует событие административно- го правонарушения, предусмотренного частью 4.1 статьи 7.30 КоАП РФ.
Дополнительно автор статьи хотел бы обратить внимание на то, что согласно ч. 1 ст. 33 Закона о КС в описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки. Соответственно, в случае включения в описание объекта закупки товарного знака со словом «или эквивалент» заказчику следует обосновать невозможность описания объекта закупки иным способом. Данная позиция подтверждается практикой контроля Центрального аппарата ФАС России. Например, согласно доводу Заявителя, Заказчик в «Техническом задании» неправомерно установил сведения о товарных знаках, также при описании объекта закупки требуется шовный материал с иглами СV, СV PF6 V-5, SH-2 что является маркировкой производителя, а также, ограничивает количество участников закупки.
Как следует из решения ФАС России по делу № ВП-195/15 от 16.12.2015, заказчиком установлены функциональные и качественные характеристики поставляемого товара по 14 позициям товара, по каждому из которых указан товарный знак, требуемые заказчику характеристики, а также по 2 наименования товара, эквивалентного по своим показателям требуемому в том числе в пункте 1 части 2 «Описание объекта закупки» документации об Аукционе: «VP522X Материал хирургический шовный нерассасывающийся Surgipro II, 3-0 (1х90) см 2 иглы 26мм 1/2 колющие, или эквивалент 1 W8522 Пролен синий M2 (3/0) 90см две иглы колющие SH 26 мм ½, или эквивалент 2 C2090908 Премилен 3/0 (2) 90 см две иглы колющих ½ окр 26 мм CV» и аналогичным образом в других пунктах. Описание объекта закупки при этом содержит слова «или эквивалент» и предоставляет участникам возможность предложить к поставке один из трех указанных по каждой позиции товаров по своему усмотрению.
На заседании Комиссии ФАС России представители заказчика пояснили, что в связи с невозможностью описать манипуляционные навыки хирургов, использующих шовный материал в своей работе, и отсутствием возможности измерить динамическую нагрузку на разрыв шовного материала и прочность нити в узле в стационарных условиях, отсутствует другой способ, обеспечивающий более точное и четкое описание характеристики объекта закупки. Кроме того, заявителем не представлено доказательств о том, что Заказчик неправомерно в «Техническом задании» документации об Аукционе указал сведения о товарных знаках, что ограничивает количества участников закупки. Также согласно протоколу рас- смотрения заявок на участие в Аукционе было подано 3 заявки от участников закупки. Таким образом, довод Заявителя не нашел своего подтверждения.

Читать еще:  Росреестр как получить выписку из егрп

Как правильно прописать товарные знаки в документации о закупке

Что такое товарный знак по 44 ФЗ

В соответствии со статьей 1476 ГК РФ, товарный знак (ТЗн) — это обозначение, которое служит для индивидуализации товаров.

В законе 44 ФЗ перечислены и другие средства индивидуализации, указание которых в документации строго ограничено:

  • знаки обслуживания;
  • фирменные наименования;
  • патенты;
  • полезные модели;
  • промышленные образцы;
  • наименование страны происхождения товара.

Ограничение действует как в отношении словесного обозначения, так и изображения (рисунка, схемы и т. д.).

Как проверить, является ли товарным знаком

На этапе составления технического задания и оценки предложений участников у заказчика может появиться необходимость установить, зарегистрирована ли та или иная марка.

Для этого можно воспользоваться несколькими вариантами:

  1. Открытый реестр на сайте Роспатента. Однако поиск по этому сервису не очень удобен.
  2. База данных Института промышленной собственности. Услуга платная, срок получения информации — 1 месяц.
  3. Информационные сайты, где можно искать данные по названию, изображению, номеру знака.

Стоит отметить, что указание заказчиком незарегистрированного ТЗ в документах может также расцениваться контролерами как признак ограничения конкуренции.

Указание участником в заявке несуществующей марки продукта может быть основанием для отклонения.

Как прописать в документации по 44 ФЗ

В соответствии с ч. 1 ст. 33 закона № 44-ФЗ, госзаказчик вправе указать ТЗн в требованиях о закупке в следующих случаях:

  1. Со словами «или эквивалент». В этом случае в документации обязательно должны содержаться критерии установления эквивалентности продукции. Например, необходимо указать диапазон или конкретные значения по весу, размеру, другим техническим характеристикам, соответствие которым будет рассматриваться заказчиком как подтверждение эквивалентности. Участник должен будет либо в заявке указывать ТЗн, либо приводить марку своего товара и его показатели, соответствующие требованиям о эквивалентности.
  2. При условии несовместимости продукции других марок с той, которую использует госзаказчик. Ему следует обосновать необходимость использования конкретной марки и несовместимость товара других марок с имеющимися. Указание на ТЗн по 44-ФЗ означает поставку только указанной марки товара без слов «или эквивалент».
  3. При закупках запчастей и расходных материалов к машинам и оборудованию. В этом случае заказчик должен иметь техническую документацию производителя, в которой указано, что запчасти должны использоваться только от конкретного производителя или что использование других марок может повлечь неблагоприятные последствия. Поставка эквивалентной продукции в этом случае не предусмотрена.

Указание на товарный знак в аукционной документации без слов «или эквивалент» означает, что участники в первых частях заявок должны будут дать согласие на поставку этой марки товара.

В случае если заказчик нарушит указанные ограничения, к нему будут применены нормы ч. 4.1 ст. 7.30 КоАП с наложением штрафа до 50 000 руб.

Требования к продукции по закону № 223-ФЗ

Закон о закупках отдельными видами юрлиц не содержит правила указания в проектной документации ТЗн. Этот вопрос заказчик прописывает самостоятельно в Положениях о закупках. В большинстве Положений устанавливаются ограничения на использование средств индивидуализации продукта так же, как и в 44 ФЗ.

Но даже в том случае, если Положением такое ограничение не установлено, наличие марок в техзадании контролирующими органами может быть признано ограничением конкуренции.

Потребителю нужно подготовить обоснование необходимости закупки конкретной марки (например, несовместимость с имеющимся оборудованием).

Указание на товарный знак в аукционной документации

Leksele » 13 апр 2017, 09:23

Но у нас с вами есть ответ со ссылкой на
ГОСТ 32478-2013 Товары бытовой химии. Общие технические требования
Нет там таких характеристик.

Они путают с косметическими товарами
ГОСТ Р 52345-2005. Продукция косметическая гигиеническая моющая. Общие технические условия
Вот там действительно и запах и цвет

Re: Указание на товарный знак в 44 ФЗ

Viburnum » 25 апр 2017, 15:16

Добрый день, форумчане. Может я повторяюсь, на этот вопрос отвечали,заранее извиняюсь, в аукционной документации, в графе:» Требования к содержанию, составу заявки на участие в электронном аукционе
Первая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать указанную в одном из следующих подпунктов информацию: 2. Конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным аукционной документацией, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания, (при наличии) фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование страны происхождения товара».

При подаче заявок, всегда делала на это акцент и расписывала все : «Товарный знак – Левушка, знак обслуживания – отсутствует, фирменное наименование – отсутствует, патенты – отсутствуют, полезные модели – отсутствуют, промышленные образцы – отсутствуют». Проблем никогда не было, допускали.

Читать еще:  Размещение помещений категории а

Теперь вопрос, если в заявке будет прописано : «Товарный знак — отсутствует» и все, никаких перечислений по знакам обслуживания или моделям не будет. Допустят ли того участника к торгам?

В случае допуска такого участника, при проверке вторых частей заявок, когда будут проверять Регистрационные удостоверения и окажется, что на самом деле у товара был товарный знак. На этом этапе участника могут отклонить?

Re: Указание на товарный знак в 44 ФЗ

m4mind » 25 апр 2017, 15:18

Viburnum писал(а): Добрый день, форумчане. Может я повторяюсь, на этот вопрос отвечали,заранее извиняюсь, в аукционной документации, в графе:» Требования к содержанию, составу заявки на участие в электронном аукционе
Первая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать указанную в одном из следующих подпунктов информацию: 2. Конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным аукционной документацией, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания, (при наличии) фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование страны происхождения товара».

При подаче заявок, всегда делала на это акцент и расписывала все : «Товарный знак – Левушка, знак обслуживания – отсутствует, фирменное наименование – отсутствует, патенты – отсутствуют, полезные модели – отсутствуют, промышленные образцы – отсутствуют». Проблем никогда не было, допускали.

Теперь вопрос, если в заявке будет прописано : «Товарный знак — отсутствует» и все, никаких перечислений по знакам обслуживания или моделям не будет. Допустят ли того участника к торгам?

В случае допуска такого участника, при проверке вторых частей заявок, когда будут проверять Регистрационные удостоверения и окажется, что на самом деле у товара был товарный знак. На этом этапе участника могут отклонить?

Re: Указание на товарный знак в 44 ФЗ

Deimos » 25 апр 2017, 15:19

Viburnum писал(а): Добрый день, форумчане. Может я повторяюсь, на этот вопрос отвечали,заранее извиняюсь, в аукционной документации, в графе:» Требования к содержанию, составу заявки на участие в электронном аукционе
Первая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать указанную в одном из следующих подпунктов информацию: 2. Конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным аукционной документацией, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при наличии), знак обслуживания, (при наличии) фирменное наименование (при наличии), патенты (при наличии), полезные модели (при наличии), промышленные образцы (при наличии), наименование страны происхождения товара».

При подаче заявок, всегда делала на это акцент и расписывала все : «Товарный знак – Левушка, знак обслуживания – отсутствует, фирменное наименование – отсутствует, патенты – отсутствуют, полезные модели – отсутствуют, промышленные образцы – отсутствуют». Проблем никогда не было, допускали.

Теперь вопрос, если в заявке будет прописано : «Товарный знак — отсутствует» и все, никаких перечислений по знакам обслуживания или моделям не будет. Допустят ли того участника к торгам?

В случае допуска такого участника, при проверке вторых частей заявок, когда будут проверять Регистрационные удостоверения и окажется, что на самом деле у товара был товарный знак. На этом этапе участника могут отклонить?

лично я вообще никогда не указываю товарный знак. только страна происхождения.
закон не обязывает участника аукциона иметь товар на этапе подачи — поэтому, ляд его знает. какой товар и с каким товарным знаком вы поставите (будете использовать) в процессе выполнения обязательств по контракту, главное — чтобы характеристики этого товара удовлетворяли заявленным требованиям

Re: Указание на товарный знак в 44 ФЗ

Viburnum » 25 апр 2017, 15:25

Тут я с Вами не соглашусь, у меня очень много товаров и в регистрационках товарный знак прописан, прям в наименование продукции, например: Лейкопластырь SKIT медицинский фиксирующий. Поставщик же говорит, что это наименование и указывает их товарный знак.

Re: Указание на товарный знак в 44 ФЗ

Viburnum » 25 апр 2017, 15:27

Но при этом же Вы всегда, направляете во второй части — РУ. И никогда не возникало вопросов?

Re: Указание на товарный знак в 44 ФЗ

Deimos » 25 апр 2017, 15:32

Но при этом же Вы всегда, направляете во второй части — РУ. И никогда не возникало вопросов?

вы сейчас о чём говорите? об обычном аукционе, без каких либо требований касаемо запрета на иностранное производство?

Re: Указание на товарный знак в 44 ФЗ

m4mind » 25 апр 2017, 15:32

Тут я с Вами не соглашусь, у меня очень много товаров и в регистрационках товарный знак прописан, прям в наименование продукции, например: Лейкопластырь SKIT медицинский фиксирующий. Поставщик же говорит, что это наименование и указывает их товарный знак.

Покажите мне хоть одно регистрацинное, где написано:
1) %наименование товара%, товарный знак: %наименование товарного знака%
2) %наименование товара% с пометкой «R» или «ТМ»

Re: Указание на товарный знак в 44 ФЗ

Viburnum » 25 апр 2017, 15:52

Но при этом же Вы всегда, направляете во второй части — РУ. И никогда не возникало вопросов?

вы сейчас о чём говорите? об обычном аукционе, без каких либо требований касаемо запрета на иностранное производство?

Обычный аукцион в электронной форме, но с ограничениями по приказу 155 и постановлению 102

Re: Указание на товарный знак в 44 ФЗ

Deimos » 25 апр 2017, 16:16

Ссылка на основную публикацию
Adblock
detector